Типовой договор: важные вопросы

Типовой договор: важные вопросыПредложенный «Ассоциацией туристических агентств» (АТА) типовой договор между турагентством и туристом вызвал у пользователей профессионального портала Tourdom.ru реакцию от сарказма до полного отторжения. С помощью юристов мы попытались выяснить, насколько обоснована критика, имеет ли документ шансы войти в деловой оборот, в чем его сильные и слабые стороны.

Моральный ОК от Ростуризма

Представители АТА, презентуя документ, сообщили, что он получил одобрение Ростуризма: начальник правового управления Изо Арахамия резюмировала, что проект типового договора учитывает все требования российского законодательства. Правда, одобрение это скорее моральное: сама г-жа Арахамия подчеркнула, что ведомство «не обладает полномочиями по осуществлению правовой экспертизы документов на предмет их соответствия нормативным правовым актам».

В общем, на сайте АТА проект договора ТА-клиент выложен в разделе «Рекомендованные документы», все желающие теоретически могут им воспользоваться. Но, судя по откликам на Tourdom.ru, пока розница настроена критиковать документ, а не использовать в работе.

Итак, что не понравилось комментаторам? Часть претензий – из разряда Баба Яга против, о них чуть позже. Начнем с принципиальных возражений.

Не с того начали

Главная проблема проекта договора ТА-клиент – нерешенность проблем другого договора, между ТО-ТА. На это обратил внимание пользователь remko: «Пункт 1.4.

договора: «Турагент осуществляет реализацию турпродукта на основании договора с туроператором» приводит к тому, что сделка осуществляется на условиях договора Туроператора и Турагента, а не на условиях настоящего договора…».

Справедливости ради отметим, что в проекте прописана обязанность турагента предоставить заказчику информацию о существенных условиях договора между ТО и ТА, но – «по требованию заказчика и/или туристов». Но сути это не меняет.

Ту же проблему обозначает юрист и преподаватель права Елена Баринова: «В любом договоре ТО с ТА записано: «агент обязуется за вознаграждение по поручению принципала от своего имени и за его счет совершить юридические и иные действия по реализации турпродукта в соответствии с условиями настоящего Договора. Агентства просто обязаны включать в договор с туристом положения туроператорского договора».

То есть основная задача – обязанность ТА дублировать в договоре с туристом условия своих договоров с ТО, противоречащие закону о защите прав потребителей, – в проекте АТА не решена.

Туроператорские договоры грешат положениями, за которые турагента, перенеси он их в доровор с туристом, оштрафует любая проверка Роспотребнадзора. Одни только штрафы за аннуляцию бронирования, исчисленные в процентах от цены тура и, как фиговым листком, прикрытые фразой «фактически понесенные расходы», чего стоят…

По образному выражению г-жи Бариновой, подготовка типового договора с клиентом без надлежащей чистки туроператорского договора – чисто самостоятельное революционное творчество доведенных до отчаяния туроператорским договорным беспределом турагентов. «Как говорят юристы, это попытка достичь цели негодными средствами, — уточняет она. – Молодцы, что взялись хоть как-то расшевелить эту ситуацию, но

начинать надо с головы, а не с хвоста. Не с того начали. Корректировать предложенный договор ввиду вышеизложенного не считаю возможным, это потеря времени»

Voxpopulis

А вот какие положения проекта типового договора ТА-клиент вызвали возражения у представителей туррынка.

Размер документа. «Никаких лесов не хватит на такие договоры», — высказался пользователь Shengen. Действительно, труд объемный: сам договор занимает пять страниц текста, и еще 10 – приложения к нему. Если не брать в расчет экологические резоны, то избыток текста в договоре – все же лучше, чем недостаток.

По крайней мере, клиент не скажет, что его о чем-то не проинформировали или, к примеру, не предложили страховку от невыезда.

Кстати, в проекте на этот счет сказано: заказчик вправе обратиться к турагенту за содействием в страховании рисков отмены или прерывания поездки из-за отказа в визе, болезни и т.п., и покрытие расходов в этих случаях – дело туриста и страховщика, но не турагента.

«Дело в том, что ФЗ «О защите прав потребителей» предполагает, что вся информация должна быть доведена до потребителя. Лучшим способом доведения информации является включение ее в договор», — комментирует один из разработчиков проекта, Дмитрий Морозов, директор департамента правового консалтинга сети «Горячие туры».

Перенос существенных условий договора в приложения. Некоторые пользователи, как kras, считают, что отсутствие в тексте договора информации о туроператоре, его страховщике или финансовом гаранте, а также таких существенных условий, как цена и сроки предоставления туруслуг, влечет признание такого договора ничтожным.

Другие, как Все путем, не соглашаются: «Приложения являются неотъемлемой частью договора. Очень правильно, что часто изменяемые параметры вынесены в приложения».

Вынесение тех или иных положений в приложения, дополнительные соглашения не может повлечь ничтожности договора

(исключение только договоры, подлежащие государственной регистрации, например, купля-продажа недвижимости). Расположение условий о туроператоре, турпромощи и др. в приложениях было реализовано именно по просьбе продающих менеджеров. Это возможно и предусмотрено законодательством», — поясняет юрист Дмитрий Морозов.

Приколы договора.

Так пользователь remko называет положения договора, дающие туристу право на свободу передвижения, свободный доступ к туристским ресурсам и беспрепятственный доступ к средствам связи.

«Если одной стороне дано право, то второй стороне устанавливается обеспечение осуществления этого права… Этого уже достаточно, чтобы держаться от такого договора подальше», — комментирует remko.

Искали компромисс

Юристы-разработчики реагируют на критику дипломатично.

«В целом очень хорошо, что договор вызвал такую полемику. Однако из существа комментариев следует, что они написаны профессионалами туризма, но, вероятно, не юристами, — полагает Дмитрий Морозов.

— Безусловно, существуют разные мнения и все они достойны уважения.

Но хотелось бы обратить внимание, что в договоре рассмотрены все основные проблемы и вопросы, с которыми сталкиваются туристы, турагенты, туроператоры».

Практически применимым назвал предложенный проект договора Александр Байбородин, начальник претензионно-искового отдела ЮА «Персона Грата». «Сильными сторонами документа является то, что над ним совместно работали известные юристы в сфере туризма, которые знают о договорных нюансах не понаслышке.

Мы искали компромисс – пытались защитить интересы агентов и вместе с тем учесть пожелания контролирующих органов, чтобы снизить риски возможных штрафов.

Во многом этого удалось достичь – и это плюс договора».

Слабой же стороной он назвал ту же компромиссность: «Поскольку в процессе обсуждения часть идей принималась, а часть отклонялась или согласовывалась в компромиссном варианте, вполне возможно что кто-то из агентов все же пожелает видеть в договоре отсутствующие пункты, в необходимости которых он глубоко убежден, и внесет их туда самостоятельно».

В общем, как говорят юристы, – правоприменительная практика покажет, приживется этот договор или нет.

***

Уважаемые пользователи сайта, а вы бы взяли проект предложенного договора на вооружение? Какие его положения кажутся вам наиболее удачными? Чего не хватает? Выскажите свое мнение.

Типовые договоры. Все шаблоны

Все шаблоны типовых документов: договоров, актов, извещений, соглашений, расписок

Используя типовой шаблон документа, помните, что он не может отражать всех нюансов и конкретных особенностей ваших договоренностей с контрагентом. Еще раз напоминаем, что документ — результат договоренностей и пункты могут как изыматься из шаблона, так и добавляться по вашему усмотрению.

1. КУПЛЯ-ПРОДАЖА. Договор возмездного оказания услуг по поиску объекта недвижимости

Скачать Договор 

2. КУПЛЯ-ПРОДАЖА. Договор возмездного оказания услуг по поиску покупателя объекта недвижимости

Скачать договор 

3. КУПЛЯ-ПРОДАЖА. Акт приема-передачи квартиры

Скачать Акт

4. КУПЛЯ-ПРОДАЖА. Договор купли-продажи квартиры

Скачать договор

5. КУПЛЯ-ПРОДАЖА. Предварительный договор купли-продажи квартиры

Скачать договор

6. КУПЛЯ-ПРОДАЖА. Расписка в получении денежных средств

Скачать расписку

7. КУПЛЯ-ПРОДАЖА. Акт приема-передачи комнаты в коммунальной квартире

Скачать акт

8. КУПЛЯ-ПРОДАЖА. Договор купли-продажи комнаты в коммунальной квартире

Скачать договор

9. КУПЛЯ-ПРОДАЖА. Извещение о намерении продать комнату в коммунальной квартире

Скачать извещение

10. КУПЛЯ-ПРОДАЖА. Предварительный договор купли-продажи комнаты в коммунальной квартире

Скачать договор

11. КУПЛЯ-ПРОДАЖА. Расписка в получении денежных средств за комнату

Скачать расписку

12. КУПЛЯ-ПРОДАЖА. Акт приема-передачи земельного участка и расположенных на нем построек

Скачать акт

13. КУПЛЯ-ПРОДАЖА. Расписка в получении денежных средств за земельный участок и расположенные на нем постройки

Скачать расписку

14. ДАРЕНИЕ. Акт приема-передачи жилого помещения

Скачать акт 

15. ДАРЕНИЕ. Договор дарения жилого помещения

Скачать договор

16. ДОВЕРИТЕЛЬНОЕ УПРАВЛЕНИЕ. Акт приема-передачи жилого помещения

Скачать акт

17. ДОВЕРИТЕЛЬНОЕ УПРАВЛЕНИЕ. Договор доверительного управления имуществом

Скачать договор

18. АРЕНДА. Договор возмездного оказания услуг по поиску объекта недвижимости для его найма или аренды

Скачать договор 

19. АРЕНДА. Договор возмездного оказания услуг по поиску нанимателя (арендатора) объекта недвижимости

Скачать договор 

20. АРЕНДА. Акт приема-передачи квартиры от Нанимателя Наймодателю

Скачать Акт

21. АРЕНДА. Акт приема-передачи квартиры от Наймодателя Нанимателю

Скачать Акт

22. АРЕНДА. Договор найма жилого помещения

Скачать Договор

23. АРЕНДА. Расписка в получении денежных средств

Скачать Расписку

24. ДОЛЯ. Акт приема-передачи квартиры, доля в праве собственности на которую отчуждается

Скачать акт

25. ДОЛЯ. Договор купли-продажи доли в праве общей собственности на квартиру

Скачать договор

26. ДОЛЯ. Извещение о намерении продать долю в праве общей долевой собственности на квартиру

Скачать извещение

27. ДОЛЯ. Соглашение о порядке владения и пользования квартирой, находящейся в долевой собственности

Скачать соглашение

28. ДОЛЯ. Предварительный договор купли-продажи доли в праве общей собственности на квартиру

Скачать договор

29. ДОЛЯ. Расписка в получении денежных средств

Скачать расписку

30. РЕНТА. Договор пожизненной ренты (пожизненного содержания с иждивением)

Скачать Договор

Читайте также:  Закон защищающий граждан от рекламных смс-рассылок

Случаи обязательного использования типового контракта — Компания «АПИ»

Типовые контракты (условия контрактов) разрабатывают профильные федеральные министерства, а также госкорпорации «Росатом» и «Роскосмос» для закупки отраслевых товаров, работ, услуг. Также они могут быть разработаны Минфином России (ч. 11 ст. 34 Закона N 44-ФЗ, п. 2 Правил разработки типовых контрактов).

На уровне субъектов РФ также могут быть утверждены типовые контракты. Их размещают в региональных информационных системах в сфере закупок для применения заказчиками соответствующего субъекта.

Однако порядок их использования устанавливают органы исполнительной власти каждого субъекта РФ самостоятельно.

Такие типовые контракты субъектов РФ действуют, пока федеральными органами исполнительной власти не будут утверждены типовые государственные контракты на закупку этих же товаров, работ, услуг (ч. 8, 9 ст. 112 Закона N 44-ФЗ).

Вам нужно обязательно использовать типовой контракт (условия), когда данные вашей закупки соответствуют одновременно всем показателям из информационной карты типового контракта (п. 16 Правил разработки типовых контрактов). К ним относятся:

  • коды закупаемой продукции по классификаторам ОКПД2, ОКВЭД2, а также по каталогу товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд;
  • цена контракта (диапазон таких цен);
  • иные показатели, которые могут быть установлены разработчиками такого контракта.

Сверьте данные вашей закупки с показателями из информационной карты типового контракта (типовых условий).

Это можно сделать двумя способами:

  • прочитайте информационные карты всех утвержденных типовых контрактов (типовых условий), сопоставьте показатели с вашей закупкой;
  • в Библиотеке типовых контрактов, типовых условий контрактов, которая размещена в ЕИС (http://zakupki.gov.ru), найдите подходящий типовой контракт (типовые условия) и изучите информационную карту.

Применять типовой контракт необязательно в следующих случаях:

  1. типовой контракт недавно размещен в ЕИС.

Убедитесь, что утвержденный типовой контракт размещен в ЕИС как минимум 30 дней назад, так как только после этого срока он становится обязательным (п. 15 Правил разработки типовых контрактов).

Проверяйте, обязателен ли типовой контракт на момент публикации извещения, либо направления приглашения принять участие в закрытой процедуре, либо заключения контракта в порядке, не требующем размещения информации о таком контракте в ЕИС;

  1. не совпадают необходимые показатели из информационной карты.

Типовой контракт применяется, только если все эти показатели соответствуют вашей закупке (п. 16 Правил разработки типовых контрактов);

  1. осуществляется закупка из числа исключений, установленных законом.

К таким исключениям относятся следующие случаи (ч. 15 ст. 34 Закона N 44-ФЗ, п. 18 Правил разработки типовых контрактов):

  • вы покупаете продукцию за наличный расчет;
  • вы проводите запрос котировок для обеспечения деятельности на территории иностранного государства или для оказания скорой медицинской помощи (ст. ст. 75, 76 Закона N 44-ФЗ);
  • вы проводите запрос предложений на поставку оборудования, экипировки для подготовки и (или) участия команд в Олимпийских и Паралимпийских играх либо на оказание услуг по защите интересов РФ в международных или иностранных судебных органах (п. п. 2, 10 ч. 2 ст. 83 Закона N 44-ФЗ). Полагаем, что это исключение относится и к проведению запроса предложений в электронной форме по аналогичным основаниям (п. п. 1, 4 ч. 2 ст. 83.1 Закона N 44-ФЗ);
  • вы осуществляете закупку у единственного поставщика, определенного актом Президента РФ либо Правительства РФ по его поручению, и возможность неприменения типовой формы контракта напрямую указана в этом акте (п. 2 ч. 1 ст. 93 Закона N 44-ФЗ);
  • иные случаи осуществления закупки у единственного поставщика, в том числе:

— продукции, относящейся к сфере деятельности субъектов естественных монополий, а также услуг центрального депозитария (п. 1 ч. 1 ст. 93 Закона N 44-ФЗ);

— до 600 тыс. руб. (п. 4 ч. 1 ст. 93 Закона N 44-ФЗ);

— до 600 тыс. руб., если заказчик является, например, учреждением культуры, образовательной, научной, физкультурно-спортивной организацией, организацией, в которую под надзор помещаются дети-сироты и дети, оставшиеся без попечения родителей (п. 5 ч. 1 ст. 93 Закона N 44-ФЗ);

— услуг водо-, тепло- и газоснабжения (кроме реализации сжиженного газа), водоотведения, по обращению с твердыми коммунальными отходами, подключению к инженерным сетям по регулируемым государством тарифам, хранению, ввозу и вывозу наркотических и психотропных материалов (п. 8 ч. 1 ст. 93 Закона N 44-ФЗ);

— товаров (работ, услуг), которые потребовались из-за аварии, обстоятельств непреодолимой силы, для предупреждения (при введении режима повышенной готовности функционирования органов управления и сил единой госсистемы предупреждения и ликвидации чрезвычайных ситуаций) и (или) ликвидации чрезвычайной ситуации, для оказания гуманитарной, медицинской помощи в неотложной или экстренной форме (п. 9 ч. 1 ст. 93 Закона N 44-ФЗ);

— посещения зоопарка, театра, кинотеатра, концерта, цирка, музея, выставки или спортивного мероприятия (п. 15 ч. 1 ст. 93 Закона N 44-ФЗ);

— театрами, концертными (театральными), телерадиовещательными, образовательными учреждениями, цирками, музеями, домами (дворцами) культуры, домами (центрами) народного творчества (ремесел), клубами, зоопарками, планетариями, парками культуры и отдыха, ботаническими садами, природными (национальными, ландшафтными) парками, заповедниками, с конкретными лицами, в частности, для создания, исполнения произведения искусства, изготовления декорации, костюмов (п. 17 ч. 1 ст. 93 Закона N 44-ФЗ);

— услуг, связанных с обеспечением визитов иностранных государственных делегаций (п. 20 ч. 1 ст. 93 Закона N 44-ФЗ);

— продукции для обеспечения деятельности объектов госохраны, выездных мероприятий Президента, Федерального Собрания, Правительства РФ (п. 21 ч. 1 ст. 93 Закона N 44-ФЗ);

— работ, услуг по техническому обслуживанию, эксплуатационному контролю зданий, сооружений; содержанию и ремонту общего имущества в здании, нежилых помещений, принадлежащих заказчику на праве собственности, закрепленных за ним на праве хозведения или оперативного управления, переданных на ином законном основании; услуг по холодному и (или) горячему водоснабжению, водоотведению, электроснабжению, теплоснабжению, газоснабжению, охране, обращению с ТКО, если такие услуги уже оказываются другим пользователям нежилых помещений в том же здании, где находится помещение заказчика (п. 23 ч. 1 ст. 93 Закона N 44-ФЗ);

— услуг при направлении работника в командировку либо связанных с участием в фестивалях, концертах и иных подобных культурных мероприятиях (проезд, наем жилого помещения, транспортное обслуживание, организация питания) (п. 26 ч. 1 ст. 93 Закона N 44-ФЗ);

— лекарственных препаратов на сумму не более 1 млн руб., предназначенных для назначения конкретному пациенту по решению врачебной комиссии (п. 28 ч. 1 ст. 93 Закона N 44-ФЗ);

— электрической энергии с гарантирующим поставщиком (договор энергоснабжения) (п. 29 ч. 1 ст. 93 Закона N 44-ФЗ);

— преподавательских услуг, услуг экскурсовода физическим лицам (п. 33 ч. 1 ст. 93 Закона N 44-ФЗ);

— федеральным органом исполнительной власти услуг лечения гражданина РФ за границей (п. 34 ч. 1 ст. 93 Закона N 44-ФЗ);

— продукции в целях обеспечения органов внешней разведки РФ (п. 40 ч. 1 ст. 93 Закона N 44-ФЗ);

— продукции в целях обеспечения органов ФСБ России средствами контрразведывательной деятельности и борьбы с терроризмом (п. 41 ч. 1 ст. 93 Закона N 44-ФЗ);

— государственными и муниципальными библиотеками, научными и образовательными организациями услуг по получению права доступа к информации, содержащейся в зарубежных и специализированных базах данных международных индексов научного цитирования (п. п. 44, 45 ч. 1 ст. 93 Закона N 44-ФЗ);

— продукции за счет средств, выделенных на оперативно-разыскную деятельность (п. 46 ч. 1 ст. 93 Закона N 44-ФЗ);

— юридических услуг в целях защиты интересов РФ в иностранных и международных судах и органах иностранных государств (п. 51 ч. 1 ст. 93 Закона N 44-ФЗ);

— продукции органами государственной охраны для реализации мер по такой охране (п. 52 ч. 1 ст. 93 Закона N 44-ФЗ);

— органами госвласти РФ, субъектов РФ, органами местного самоуправления услуг по осуществлению рейтинговых действий (п. 53 ч. 1 ст. 93 Закона N 44-ФЗ).

Исключением из общих правил применения типовых контрактов являются Типовые условия для контрактов, к исполнению которых должны быть привлечены субподрядчики из числа СМП и СОНО.

Данные Условия отсутствуют в Библиотеке типовых контрактов. Но их необходимо включать в контракты всех закупок, в извещении которых установлено требование о привлечении субподрядчиков — СМП и СОНО (ч.

5 ст. 30 Закона N 44-ФЗ).

Если ваш случай попал в перечень исключений, вы все равно можете использовать типовой контракт по желанию либо разработать проект контракта самостоятельно.

Более подробно с данным материалом Вы можете ознакомиться в СПС КонсультантПлюс Готовое решение: Как применять типовые формы контрактов по Закону N 44-ФЗ (КонсультантПлюс, 2020) {КонсультантПлюс}

Как составить выгодный и безопасный проект гражданско-правового договора — Стороженко и Партнеры

Контрагенты могут злоупотреблять правом, навязывать кабальные условия договора, чтобы получить материальную выгоду.ХОРОШО СОСТАВЛЕННЫЙ ПРОЕКТ ДОГОВОРА ПОМОЖЕТ ВЫИГРАТЬ СПОР В СУДЕ И ИЗБЕЖАТЬ УБЫТКОВ, ЕСЛИ КОНТРАГЕНТ ОКАЖЕТСЯ НЕДОБРОСОВЕСТНЫМ.

О том, как составить выгодный и безопасный проект гражданско-правового договора, нивелировать риски утраты денег и имущества, – рассказал директор антикризисной группы Сергей Стороженко.

Читайте до конца, и вы узнаете:

  • Почему обмен проектами – самая оптимальная модель подготовки договора
  • Чем «плох» типовой договор
  • Что делать, если вам навязывают невыгодные условия сделки
  • Рискует ли предприниматель, когда самостоятельно составляет проект договора
  • Как составить проект безопасного договора: 5 рабочих рекомендаций от эксперта

Нет времени читать? – Задайте вопрос эксперту или закажите составление проекта гражданско-правового договора прямо сейчас, чтобы избежать рисков утраты денежных средств и имущества.

Почему обмен проектами – самая оптимальная модель подготовки договора

Чтобы заключить гражданско-правовой договор, можно:

  • Обменяться первичными документами, если стороны регулярно заключают однотипные сделки на небольшие суммы. Составление единого договора в письменном виде при этом необязательно. Например, счет на оплату, акт отгрузки, накладная, счет-фактура, – эти документы в совокупности и есть «договор»*.
  • Обменяться офертой и акцептом (п.2, ст. 432 ГК РФ) в письменной форме, по телефону или с помощью электронной переписки. При этом акцепт (согласие принять оферту) должен быть полным и безоговорочным.
  • Обменяться проектами договора и согласовать оптимальные для обеих сторон условия сделки. И это самая оптимальная модель, которая не предполагает «строгих» правил или безоговорочного согласия на невыгодные условия контрагента, а значит, позволяет соблюсти баланс интересов.
Читайте также:  Увеличение стоимости коммунальных услуг на сумму НДС

Проект договора чаще всего не подписывается и носит чисто информационную функцию. Это преддоговорный этап, поэтому на этой стадии можно и нужно вносить удобные/выгодные условия договора, чтобы обезопасить компанию и руководство от правовых, налоговых и финансовых рисков.

Чем «плох» типовой договор

Многие компании предпочитают типовые договоры и даже качают образцы договоров из Интернета. Объясним, почему этого делать не стоит.

Использование типового договора хоть и экономит время и деньги на компетентного юриста, однако не позволяет учесть все особенности конкретной сделки с конкретным контрагентом.

Типовой договор регулярно не перепроверяется на соответствие изменившимся нормам законодательства, поэтому есть риск признания его недействительным.

Это бывает неприятной неожиданностью, к примеру, в том случае, когда деньги по договору нужно вернуть, а работы уже выполнены.

Рискованно также соглашаться на типовой договор, настойчиво предлагаемый контрагентом. Чаще всего документ содержит обременительные условия.

Хочу внести корректировки в проект типового договора

Типовые договоры допустимо использовать только в том случае, если в компании ввести в работу строгий принцип: оперативно изменять условия типового договора после тщательной проверки контрагента, актуализации условий договора и с учетом нюансов конкретной сделки.

Что делать, если вам навязывают невыгодные условия сделки

Что делать в ситуации, когда компании необходимо получить контракт, заключить договор, но условия, предлагаемые контрагентом, не совсем справедливы?

Так бывает и в случае с договором присоединения (ст. 428 ГК РФ), и в случае со свободным договором, когда «по ту сторону» – более сильный контрагент (крупная организация, орган власти, монополист рынка).

Хотя в случае навязанного договора слабая сторона договора имеет правовые преимущества в случае судебного спора, не стоит сразу соглашаться на невыгодные условия.

Попробуйте изменить условия договора – например, обратитесь к эксперту, чтобы составить новый выгодный проект договора или оферту, исключив/изменив обременительные условия. Если сильная сторона не согласится на ваши условия, договор можно не подписывать либо подписать, а затем настаивать на изменении спорных условий в суде, возмещать убытки или оспаривать чрезмерные финансовые санкции.

Если контрагент имеет признаки монополии и навязывает невыгодные условия сделки, можно обратиться с жалобой в антимонопольные органы (п. 3 ч. 1 ст. 10 № 135-ФЗ «О защите конкуренции»).

ВАЖНО: ЧАСТО ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬ ДАЖЕ НЕ ДОГАДЫВАЕТСЯ, ЧТО ПРОЕКТ ДОГОВОРА, ПРЕДЛАГАЕМЫЙ КОНТРАГЕНТОМ, СОДЕРЖИТ КАБАЛЬНЫЕ УСЛОВИЯ. ОНИ МОГУТ БЫТЬ ТЩАТЕЛЬНО ЗАВУАЛИРОВАНЫ, ВЫРАЖЕНЫ В СЛОЖНО ИНТЕРПРЕТИРУЕМЫХ ТЕРМИНАХ, ЦИФРАХ, ФОРМУЛАХ, ЛИБО СОДЕРЖАТЬСЯ В ПРИЛОЖЕНИЯХ.

Обязательно проводите экспертизу предлагаемого вам проекта договора.

Читать подробно:

  • «Внесудебное урегулирование: как вести переговоры с сильным контрагентом»

Рискует ли предприниматель, когда самостоятельно составляет проект договора

Самостоятельное составление проекта гражданско-правового договора допускается только в том случае, если юрист компании специализируется на договорных правоотношениях, а главное – имеет соответствующий практический опыт (в том числе успешный опыт проведения переговоров с представителями властных структур, крупных компаний-монополистов).

В противном случае, вероятность рисков:

  • неисполнения обязательств по договору контрагентом в будущем
  • оспаривания сделок (признания сделок недействительными/незаключенными)
  • повышенных компенсаций, дополнительных выплат, работ иных требований от контрагента
  • вынужденного исполнения договора при ухудшении финансового состояния
  • ответственности за порчу/утрату имущества
  • судебных споров из-за двусмысленных условий договора
  • начисления завышенных налоговых платежей, штрафных санкций, –
  • – крайне велика.
  • ЧТОБЫ ОЦЕНИТЬ/НИВЕЛИРОВАТЬ НАЛОГОВЫЕ И ПРАВОВЫЕ РИСКИ, ПРОВЕДИТЕ НЕЗАВИСИМУЮ ЭКСПЕРТИЗУ ПРОЕКТА ДОГОВОРА ИЛИ ДЕЙСТВУЮЩЕГО ДОГОВОРА, ПРЕДЛАГАЕМОГО КОНТРАГЕНТОМ.
  • Наиболее рискованно самостоятельное составление проектов договоров, по условиям которых обязательства исполняются авансом, либо нарушение контрагентом обязательств влечет ответственность организации перед третьими лицами.

Заказать независимую экспертизу проекта договора

Как составить проект безопасного договора: 5 рабочих рекомендаций от эксперта

1.Проверьте контрагента

Чтобы оценить вероятность наступления неблагоприятных последствий запланированной сделки, нужно проверить и изучить:

  • платежеспособность и репутацию контрагента;
  • объем кредиторской задолженности и обременения имущества;
  • особенности системы управления бизнесом;
  • особенности формирования уставного капитала;
  • состав и движение активов контрагента,

а также получить доступ к учредительным документам, запросить разрешительные документы и лицензии; узнать, как компания исполняет договоры и обязательства, как часто участвует в судебных разбирательствах и т. д.

Читать подробно о том, какую информацию о контрагенте можно получить самостоятельно, а какую – с помощью профессиональной проверки, в статье: «Due Diligence»: полная профессиональная проверка контрагента

2.Изучите правовую основу для исполнения конкретного вида договора

Изучите свежие нормы, изменения в законодательстве по конкретному виду договора, проанализируйте судебную практику за последние 3-4 года, прочтите разъяснения Пленумов ВАС РФ и ВС РФ как по общим положениям, так и по отдельным видам договоров (например, по договору аренды – это постановление Пленума ВАС РФ № 73 «Об отдельных вопросах практики применения правил ГК РФ о договоре аренды», по лизингу – постановление № 17«Об отдельных вопросах, связанных с договором выкупного лизинга»). Следует также учесть разъяснения контролирующих органов по деятельности, которую предусматривает договор. Например, посмотреть письма ФАС России, УФНС и т. д.

Это необходимо для обеспечения безопасности компании, потому что в случае спора суд будет ориентироваться на новые нормы и сложившуюся судебную практику по определенной категории дел.

3.Правильно распределите ответственность за порчу и случайную гибель имущества

Не всегда страховая компания готова покрыть ущерб от гибели и порчи имущества. Бывают случаи, выходящие за рамки договора страхования. Например, форс-мажорные обстоятельства.

Статья 211 ГК РФ относит риск случайной гибели или порчи имущества к издержкам собственника, если иное не предусмотрено законом или договором. Что это значит?

  1. Это значит, если арендуемое здание сгорело, и виновных не нашли, арендатор не будет возмещать убытки арендодателю.
  2. Если перевозимый товар уничтожен в пути, перевозчик не понесет ответственность, если не будет доказана его вина.
  3. Поэтому стоит распределить риски еще при составлении проекта договора и согласовать условия с контрагентом.

В проекте договора следует прописать все вероятные события, не предусмотренные договором страхования (если он вообще есть), которые могут привести к случайной гибели имущества, определить порядок действий и возмещения расходов на случай неблагоприятных ситуаций. А главное – указать, в какой конкретно момент переходит ответственность на то или иное лицо, и предусмотреть неустойку за каждое нарушение.

4.Разбейте исполнение договора на этапы

Если проект договора предполагает выполнение контрагентом работ в несколько этапов, определите сроки и стоимость каждого. Укажите, какими документами будет подтверждаться выполнение работ. Предусмотрите ответственность контрагента за невыполнение каждого этапа или срыв сроков.

Если этого не сделать, контрагент может исполнить обязательства лишь частично, а вам придется заказывать экспертизу, чтобы установить точный объем и стоимость работ, рассчитывать неустойку (постановление АС Московского округа от 26.05.16 по делу № А40-185397/13).

5.Укажите перечень оснований для досрочного одностороннего расторжения договора

Если этого не сделать, вы будете вынуждены исполнять договор до окончания его срока даже в том случае, если его условия потеряли для вас актуальность или стали невыгодными. Будет невозможно расторгнуть договор в одностороннем порядке даже в том случае, если финансовое положение компании ухудшилось из-за резкого скачка валюты или кризиса, и платить по договору нечем.

Основные правила составления договора

  1. При намерении заключить договор (контракт) следует четко знать, какие цели необходимо достичь при его реализации и уточнить наиболее важные моменты, связанные с его оформлением, подписанием и исполнением.

    Необходимо предусмотреть главные вопросы предстоящей работы, а затем, переходя от общего к частному, составить примерную поэтапную схему работы и продумать, что и как должно быть сделано на каждом этапе, какие для этого потребуются конкретные действия, прикинуть возможность риска.

  2. Проект предстоящего договора желательно разработать самой заинтересованной организацией, а не получать проект от контрагента. При составлении формулировок условий договора лучше всего привлечь специалистов соответствующего профиля.

    Если же составляется договор партнером, не исключено, что в нем должным образом будут учтены все ваши интересы, и придется подгонять их под “чужой” договор и, таким образом, ваша инициатива может быть упущена.

    Кроме того, при этом можно избежать всяких неожиданностей, которые могут исходить от вашего контрагента, и по его замечаниям можно проследить, в чем именно состоят его интересы, и предотвратить включение в договор нежелательных условий.

  3. Если предложение о заключении договора поступает от неизвестной организации, необходимо как можно больше получить о ней информации. За рубежом предприниматели крайне настороженно относятся к предложениям новых партнеров.

    И это несмотря на то, что там существуют открытые торговые реестры и даже есть фирмы, которые специализируются на сборе и обработке сведений о компаниях и отдельных коммерсантах и по запросу могут дать подробности о фирме как таковой (уставный фонд, специализация, годовой оборот, квалификация персонала, обслуживающий банк и т.д.

    ), и даже о биографиях совладельцев предприятия и его руководителей, оценку их деловой репутации, дать сведения о судебных процессах и конфликтах, в которых они участвовали, сообщить подробности о поставщиках, покупателях, клиентах и др.

    Необходимо убедиться, что организация, с которой собираются работать, действительно существует. Для этого следует ознакомиться с ее учредительными документами (уставом, учредительным договором) и свидетельством о регистрации. Рекомендуется обратить внимание на то, кто является ее учредителями, каков размер ее уставного фонда и сформирован ли он, где располагается офис (а не просто так называемый юридический адрес), в каком банке организация обслуживается, ее финансовое положение и коммерческая репутация. Через партнеров, контрагентов, банкиров следует собрать о ней и ее руководителях как можно больше информации.

  4. При подписании договора необходимо убедиться, что представитель контрагента имеет юридическое право и полномочия на подписание документа. Поэтому, вступая в переговоры с представителями коммерческой организации о заключении договора, необходимо проверить полномочия представителя. Отсутствие соответствующих полномочий на подписание договора таким представителем может повлечь впоследствии невозможность получить оплату за поставленные товары или добиться возврата выплаченных сумм за товары, либо товары будут поставлены не в полном объеме или с существенными недостатками. Как показывает практика, нередко недобросовестные контрагенты, не желая исполнять свои обязательства по договору и нести ответственность, объявляют о том, что лицо, подписавшее договор, соответствующих полномочий не имело (это один из самых распространенных способов мошенничества). Для того, чтобы такого не случилось, необходимо удостовериться в личности представителя, для чего корректно попросить его представить соответствующие документы. Если представителем контрагента выступает директор предприятия, который действует без доверенности, необходимо ознакомиться с приказом о его назначении (это в основном касается государственных предприятий) либо ознакомиться с протоколом собрания учредителей предприятия (для коммерческих организаций). В отношении последних следует обратить внимание на следующее. В последнее время зачастую на некоторых предприятиях, особенно там, где директор работает по найму, учредители в той или иной степени ограничивают его полномочия и предоставляют ему их только с согласия правления, совета директоров, собрания учредителей и т.д. Например, в уставе организации в разделе “Компетенция директора” может быть указано, что директор вправе совершать сделки на сумму свыше 10 млн. руб. только с согласия Совета директоров предприятия. Поэтому следует ознакомиться с соответствующим разделом устава организации-контрагента и убедиться, что полномочия директора не ограничены.

    В том случае, если представитель действует по доверенности, следует проверить, есть ли на доверенности подпись руководителя организации и ее печать, какого числа она выдана (если дата не указана, то доверенность вообще недействительна), срок ее действия, объем полномочий по доверенности.

  5. Приступая к работе по формулированию условий договора, нельзя допускать двусмысленности, нечеткости фраз. В договоре имеет значение каждое слово. Если не понятно, что означает тот или иной термин, какой смысл несет то или иное словосочетание, фраза и т.д., надо выяснить это с привлечением специалистов.

    Следует иметь в виду, что впоследствии в случае спора по условиям исполнения договора контрагент будет пытаться любую неточную формулировку в договоре интерпретировать в свою пользу.

    Более того, партнер может специально включить в договор неясные (но хорошо понятные ему самому) формулировки и положения, в которых ваши интересы могут быть ущемлены.

  6. Весьма часто допускаются неточности при применении в договорах юридических торговых международных терминов, в частности, определяющих базисные условия поставки.

    Так, нередко применяется предназначенный для водных перевозок торговый термин “СИФ” при использовании сухопутных видов транспорта (железнодорожного, автомобильного) или при смешанных перевозках (несколькими видами транспорта).

    При отсутствии в договоре положений, разъясняющих, что стороны имели в виду, могут возникнуть трудности при разрешении споров, в частности, по вопросу о моменте, в который товар считается поставленным, и о моменте перехода риска с продавца на покупателя.

  7. При формулировании условий об обстоятельствах, освобождающих от ответственности (так называемых “форс мажорных оговорок”), следует учитывать последствия той или иной формулировки, что может привести к снижению или повышению имущественной ответственности стороны договора.

    При включении в договор оговорки, предусматривающей конкретный перечень обстоятельств, наступление которых освобождает от ответственности при нарушении обязательства, арбитражные суды, как правило, принимают решения о взыскании со стороны убытков, явившихся следствием обстоятельств, находившихся вне контроля, если они не предусмотрены перечнем, содержавшимся в договоре.

  8. Когда проект договора будет готов, его необходимо еще раз просмотреть для того, чтобы уловить двойной смысл какой-либо фразы или увидеть какое-нибудь упущение и т.д. Любой договор – правовой документ, и нельзя составлять его без участия компетентных специалистов. А юрист должен разъяснить правовые последствия тех или иных его условий, предложить новые варианты какого-либо пункта и т.д.

    Поэтому до подписания договора необходимо, чтобы его просмотрел и завизировал юрист.

  9. Многие предпринимательские структуры широко используют различные формы договоров, образцы которых предлагаются в настоящее время в различных сомнительных сборниках и рекомендациях. Наряду с очень краткими договорами, содержащими минимум условий (предмет договора, включающий наименование и количество товара, цена с указанием базиса поставки, требования к качеству, срок поставки, условия платежа), нередко заключаются многостраничные очень подробные договоры, предусматривающие значительное число дополнительных условий. Заключение кратких договоров требует от организации четкого представления о том, чем будут восполняться пробелы договора. Арбитражная практика показывает, что об этом, к сожалению, часто забывают и это приводит к нанесению ущерба. В то же время анализ многостраничных подробных договоров не всегда приводит к положительным результатам. Во-первых, нередко такие договоры составляются по трафарету, недостаточно учитывающему вид товара, являющегося предметом купли-продажи или другого вида сделки. Практически одинаковые условия предусматриваются как в отношении всех видов массы продовольственных и промышленных товаров, так и в отношении машин и оборудования. Во-вторых, договоры примерно одинакового содержания составляются независимо от того, с каким партнером они заключаются.

    В-третьих, стремление предусмотреть в договоре условия на все случаи, которые могут возникнуть при его исполнении, осложняет, с одной стороны, переговоры при заключении договора, а с другой приводит к отягощению договора большим числом общих и порой не лучших положений.

    К тому же, как показывает практика, все предусмотреть в контракте невозможно. Надо учитывать, что универсальной формы, способной надежно обезопасить себя и ваш бизнес, не существует. Договор – акт строго индивидуальный, и составлять его надлежит для каждого случая отдельно.

Читайте также:  Включи определенный ряд условий в договор и выйди из него без убытков

Любой договор условно можно разделить на четыре части:

  1. Преамбула (или вводная часть);
  2. Предмет договора;
  3. Дополнительные условия договора;
  4. Прочие условия договора.
  1. Наименование договора (договор купли-продажи, поставки, комиссии, транспортных услуг, аренды, совместной деятельности и пр.). Точное название договора дает понять, какие он определяет правоотношения. Однако необходимо помнить, что сущность договора вытекает не из названия, а из его содержания. Но если название отсутствует, договор сначала следует прочитать, чтобы понять, о чем он, а уж затем разбираться с ним по существу.
  2. Дата подписания договора. Она включает число, месяц и год подписания. Со всеми этими реквизитами связано правильное установление момента заключения договора и окончания срока его действия, а значит, и определенные юридические последствия.
  3. Место подписания договора (город или населенный пункт). Указание на место совершения сделки – не простая формальность, оно имеет иногда большое юридическое значение. По законодательству того места, где совершается сделка, определяются:
    • правоспособность и дееспособность лиц, заключивших сделку
    • форма сделки
    • обязательства, возникшие из сделки
  4. Полное фирменное наименование контрагента, под которым последний зарегистрирован в реестре государственной регистрации, а также сокращенное название сторон по договору (“Заказчик”, “Покупатель”, “Арендатор” и пр.).
  5. Должности, фамилии, имена и отчества лиц, подписывающих договор, указания на их полномочия на подписание договора.

При составлении договора можно предложить следующую методику определения ответственности: против каждой обязанности стороны должна быть предусмотрена соответствующая ответственность, в основном в виде штрафной неустойки.

Это означает, что убытки при ненадлежащем исполнении обязательств контрагента могут быть взысканы с него сверх неустойки.

Помните, что если такой вид ответственности отсутствует, неустойка является зачетной и убытки с контрагента можно будет взыскать в части, не покрытой неустойкой (ст. 394 ГК РФ).

Российское гражданское законодательство предусматривает следующие основные способы обеспечения обязательств (ст.329 ГК РФ): неустойка, залог, удержание имущества должника, поручительство, банковская гарантия, задаток. Кроме этого могут быть предусмотрены и другие способы, предусмотренные законом или договором.

  1. Законодательство, регулирующее отношения сторон (особенно это важно для внешнеторговых контрактов).
  2. Особенности согласований связи между сторонами.
  3. Здесь для каждой стороны указываются:
    • лица, полномочные давать информацию и решать вопросы, относящиеся к исполнению договора. Это может формулироваться двумя способами: с персональным указанием полномочного лица (лиц) или с указанием должностей,
    • сроки связи между сторонами. Например: “…каждый вторник с ________ ч.”,
    • в) способы связи: телефон, факс, телекс, телеграф, телетайп с указанием их номеров и иных данных.
  4. Судьба преддоговорной работы и ее результатов после подписания договора. Данный пункт содержит положение, в соответствии с которым стороны устанавливают, что после подписания настоящего договора все предварительные переговоры по нему, переписка, предварительные соглашения и протоколы о намерениях теряют силу.
  5. Реквизиты сторон:
    • почтовые реквизиты;
    • местонахождение (адрес) предприятия;
    • банковские реквизиты сторон (номер расчетного счета, учреждение банка, код банка, МФО или данные РКЦ);
    • отгрузочные реквизиты (для железнодорожных отправок, для контейнеров, для мелких отправок).

    Особое внимание уделите наличию и правильности сведений, касающихся банковских реквизитов вашего контрагента, так как без них вам очень трудно будет взыскать убытки.

  6. Количество экземпляров договора.
  7. Подписи сторон с приложением каждой организации (предприятия).

Тихонов Д.
Источник: Подготовлено на базе “Инструктивного письма Комитета Российской Федерации по торговле – 1-1492/32-21 от 09 ноября 1995 г.”

Leave a Comment

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *